第一篇：學(xué)習(xí)勞動合同法,積極規(guī)避用工風(fēng)險

第一題

1、招投標(biāo)和合同風(fēng)險

2、物業(yè)服務(wù)費的收繳風(fēng)險

3、酬金制下物業(yè)服務(wù)費收支結(jié)余的核算風(fēng)險

4、代收代繳水電等費用的風(fēng)險

5、代管基金的使用風(fēng)險

6、物業(yè)服務(wù)行業(yè)的利潤被日益上漲的人力成本和不斷上漲的物價所擠占的風(fēng)險

第二題

1、嚴(yán)格執(zhí)行試用期規(guī)定

長期以來，一些物業(yè)管理企業(yè)出于減輕人力成本的考慮，存在一些不規(guī)范用工現(xiàn)象。如長期不給一線保潔、保安人員、客服人員轉(zhuǎn)正，以少支付工資，不給勞動者繳納社會保險等費用；

短期用工不簽勞動合同等�，F(xiàn)在這些做法都屬于違法行為，如不及時予以糾正，企業(yè)將面臨較大的經(jīng)營風(fēng)險。物業(yè)管理企業(yè)必須嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)試用期的各項規(guī)定。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第十九條規(guī)定：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期應(yīng)包括在勞動合同期限之內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為合同期限。

《勞動合同法》第二十條規(guī)定：勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

2、嚴(yán)把人員準(zhǔn)入關(guān)，提升物業(yè)服務(wù)員工隊伍素質(zhì)

就物業(yè)管理行業(yè)來說，保安人員流動性大，但保安人員所擔(dān)負(fù)的職責(zé)又非常大，而且是物業(yè)管理企業(yè)為業(yè)主所提供服務(wù)中不可缺少的一部分，保安服務(wù)質(zhì)量的高低也關(guān)系到企業(yè)對外的形象。目前，行業(yè)內(nèi)不少物業(yè)管理企業(yè)為了保證安全和企業(yè)形象，防止個別保安人員出現(xiàn)不良行為，給公司帶來損失，往往要求其提供擔(dān)保人，若無擔(dān)保人就必須交納一定的費用作為保證金或押金，以示擔(dān)保。

與此同時，物業(yè)管理企業(yè)必須嚴(yán)把員工隊伍準(zhǔn)入關(guān)，不斷提升員工隊伍的素質(zhì)，以此來規(guī)避員工所給企業(yè)帶來的風(fēng)險。此外，物業(yè)管理企業(yè)還必須盡快轉(zhuǎn)變以往習(xí)慣思維，采取為員工提高薪酬、福利等辦法來留住適應(yīng)本企業(yè)發(fā)展需要的優(yōu)秀骨干人員，穩(wěn)定人員隊伍，減少人員流動性。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第九條規(guī)定：用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)�；蛞云渌�名義向勞動者收取財物。

3、和優(yōu)秀員工建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系，規(guī)避違法辭退員工

物業(yè)管理企業(yè)若企業(yè)違法辭退員工的，員工有兩種選擇：一是要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同；二是勞動合同已經(jīng)無法履行或者勞動者不想要求企業(yè)繼續(xù)履行的，可以選擇要求企業(yè)支付賠償金，賠償金的標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)定的解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的二倍。不難看出，企業(yè)違法辭退員工的代價是巨大的，物業(yè)管理企業(yè)沒有特殊情況，應(yīng)做到避免違法辭退員工。

因此，物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)盡快與優(yōu)秀的骨干員工簽定長期勞動合同，建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系。同時，企業(yè)還必須嚴(yán)把招聘關(guān)口，對于那些能力較差的人員必須在招聘環(huán)節(jié)或試用期期間就予以淘汰，因為在員工轉(zhuǎn)正后再予以辭退，企業(yè)將支付高昂的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第四十八條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十七條規(guī)定支付賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

4、培養(yǎng)人才，在合同中約定服務(wù)期

長期以來，物業(yè)管理行業(yè)人員流動性較大，一些從業(yè)人員在企業(yè)培訓(xùn)后迅速跳槽，這使業(yè)內(nèi)不少企業(yè)管理者非�？鄲�，導(dǎo)致許多企業(yè)不愿意出資為企業(yè)培養(yǎng)人才，這在一定程度上制約了行業(yè)的發(fā)展。但是，《勞動合同法》第二十二條規(guī)定出臺后，物業(yè)管理企業(yè)完全可以大膽出資對企業(yè)內(nèi)的技術(shù)骨干和員工進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。因為按照這一規(guī)定，物業(yè)管理企業(yè)可以與勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期，勞動者違反服務(wù)期約定的還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金，這可以有效化解企業(yè)出資培訓(xùn)員工的投資風(fēng)險。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金。這一規(guī)定對于物業(yè)管理企業(yè)來說無疑是一件利好消息。

5、穩(wěn)定員工隊伍，培養(yǎng)員工的主人翁意識

勞動合同期滿后，用人單位不與勞動者續(xù)簽勞動合同或者與勞動者續(xù)簽勞動合同時提供的條件比原勞動合同約定的較低導(dǎo)致勞動者不愿續(xù)簽勞動合同的，用人單位需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這將使企業(yè)的用工成本上升。

法律依據(jù)：

《勞動合同法》第四十六條規(guī)定：除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

所以要求物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)堅持以人為本，推行人性化管理，加強(qiáng)對員工進(jìn)行思想、品質(zhì)、素質(zhì)的教育，樹立“企業(yè)是員工的母體，員工是企業(yè)的血液”的觀念，培養(yǎng)員工“企業(yè)是我家，建設(shè)靠大家”的主人翁精神，使員工愿意與企業(yè)同甘共苦，艱苦奮斗，以穩(wěn)定員工隊伍，減少企業(yè)所要支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

涉及的政府文件資料 政府有關(guān)物業(yè)管理法規(guī)條例、《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》 物業(yè)管理公司營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證書 物業(yè)管理公司收費許可證 《前期物業(yè)服務(wù)合同》 物業(yè)竣工驗收證明文件或物業(yè)竣工綜合驗收合格證

物價局有關(guān)物業(yè)管理綜合服務(wù)費、停車場收費等收費標(biāo)準(zhǔn)的批復(fù) 入伙涉及的主要文件資料

《住宅質(zhì)量保證書》

《入伙工作方案》

《入伙通知書》

《業(yè)戶手冊》

《物業(yè)管理服務(wù)費收費協(xié)議》

物業(yè)管理收費標(biāo)準(zhǔn)一覽表

業(yè)戶聯(lián)絡(luò)資料登記表

驗收遺漏工程記錄表

裝修鑰匙托管承諾書

《住宅使用說明書》 《入伙工作流程及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)》 《收樓須知》 《業(yè)主臨時公約》 《業(yè)主（用戶）入伙房屋驗收表》

第二篇：企業(yè)如何規(guī)避新勞動合同法

企業(yè)如何規(guī)避新《勞動合同法》

隨著社會保障體系的改革和企業(yè)勞動用工環(huán)境的變化， 新頒布的《勞動合同法》中，關(guān)于勞動合同的建立與解除，相對于現(xiàn)行的法律，有著較大的改動變化，相比之下，顯得更為細(xì)化，建立勞動關(guān)系與解除勞動關(guān)系是勞動者必須經(jīng)歷的兩個過程，如果防范風(fēng)險的意識淡漠，用工風(fēng)險控制不當(dāng)，往往會給企業(yè)帶來大量的糾紛和不必要的經(jīng)濟(jì)損失。為此，特收集相關(guān)資料，就企業(yè)在管理過程中如何規(guī)避新勞動合同法提出幾點建議供各項目組老師參考：

一、辦理新員工入職手續(xù)的規(guī)避要點

規(guī)避內(nèi)容：勞動者提供虛假材料，造成用人單位判斷的失誤，會導(dǎo)致勞動合同無效�！缎聞趧雍贤�法》規(guī)定：“合同無效，一方有過錯，且給對方造成損失的，過錯一方還要承擔(dān)賠償責(zé)任”。但由勞動者原因造成的導(dǎo)致《勞動合同法》合同無效，他還要拿到相同崗位的工資，比如他用假學(xué)歷騙取企業(yè)信任拿到一萬、兩萬工資崗位，最后發(fā)現(xiàn)學(xué)歷是假的，他拿到的工資并不會退回來，直到雙方勞動關(guān)系解除企業(yè)都要繼續(xù)按這個標(biāo)準(zhǔn)支付一萬、兩萬工資，也就是說勞動者違法代價并不大。

規(guī)避方法：新《勞動合同法》規(guī)定勞動者有“如實告知義務(wù)”。即向用人單位應(yīng)該如實告知教育背景、工作經(jīng)歷、身體健康狀況。為此，用人單位在辦理新員工入職手續(xù)時有權(quán)要求勞動者提供與本人身份、教育背景、工作經(jīng)歷、身體健康狀況的相關(guān)證件原件。但用人單位要注意：一是不能扣押原件，只能將原件復(fù)印存檔。二是不能以任何名義收取押金和要求提供擔(dān)保。三是要求勞動者在復(fù)印件上簽名確認(rèn)。四是在招聘錄用勞動者時候要注意認(rèn)真核實真實情況，以防假證件。

二、企業(yè)制定內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)避要點

規(guī)避內(nèi)容：第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者

切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)�，有�?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公

示，或者告知勞動者。

規(guī)避方法：第四條是《勞動合同法》做出的關(guān)于規(guī)章制度民主程序的相關(guān)規(guī)定，由此引申出民主程序的幾個步驟：企業(yè)根據(jù)本單位生產(chǎn)經(jīng)營情況制定出規(guī)章制度草案，之后把草案提交給員工代表大會，如果沒有員工代表大會，要提交給全體職工進(jìn)行討論，這里強(qiáng)調(diào)的只是討論，并不是通過，根經(jīng)過討論之后，據(jù)討論的意見用人單位制定出修改方案，重新制訂草案，這時候制訂出來之后可以直接提交給工會，如果沒有工會提交給員工代表，這里講的員工代表和前面講的員工代表大會里面的員工代表不是一個概念，指的是專項的員工代表，與職工代表或者工會平等協(xié)商，平等協(xié)商通過后規(guī)章制度正式出臺，離生效還差一個程序，就是公示。同時，用人單位在制定規(guī)章制度時要注意內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)、合法、有效。在內(nèi)容里盡量不要有“扣發(fā)、處罰、罰款、開除、除名、辭退、解雇”等詞出現(xiàn)，與新勞動法抵觸的內(nèi)容就不要寫到規(guī)章制度里，在執(zhí)行時不容易取證的也不要寫到制度里。最好是將規(guī)章制度全部寫入員工手冊發(fā)到每一個員工手上，并且讓員工簽名確認(rèn)存檔。

三、企業(yè)與員工簽訂勞動合同時的規(guī)避要點

規(guī)避內(nèi)容：第十七條規(guī)定勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： (一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；(三)勞動合同期限；(四)工作內(nèi)容和工作地點；(五)工作時間和休息休假；(六)勞動報酬；(七)社會保險；(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。

規(guī)避方法：一是合同期限最好為一年一簽。因為十七條規(guī)定勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月，從細(xì)節(jié)來說，一年以上含365天，企業(yè)就可以把試用期約定為兩個月。二是填工作內(nèi)容時，不填具體工種、崗位，可概括填寫管理、技術(shù)、一線普工三種職位，這樣便于員工在不勝任工作崗位時進(jìn)行

調(diào)崗。三是在填寫工作時間、休息休假時，勞動局發(fā)的舊合同版本一般沒有要求每天具體工作時間這一項，新版本一定會有，建議填寫綜合計時工作制或彈性工作制，因為這樣就可以用春節(jié)放假時間和平時（星期六、星期天）進(jìn)行調(diào)休解釋。四是增加勞動合同的補(bǔ)充協(xié)議。在補(bǔ)充協(xié)議上寫明公司出資培訓(xùn)費違約、競業(yè)禁止違約金的、損壞用人單位財物、直接損失和間接損失賠償、工作期間調(diào)整工作崗位等詳細(xì)內(nèi)容。

四、企業(yè)執(zhí)行規(guī)章制度的規(guī)避要點

規(guī)避內(nèi)容：試用期轉(zhuǎn)正、工作時間、違規(guī)違紀(jì)處罰、員工辭工、

合同糾紛。

規(guī)避方法：

1、從新員工辦理入職手續(xù)日期計算，一個月內(nèi)企業(yè)必須和員工簽訂勞動合同，因為超過一個月會承擔(dān)支付雙倍工資的后果。企業(yè)還要對員工的工作情況記錄，特別是違規(guī)違紀(jì)情況的記錄，凡是發(fā)現(xiàn)違規(guī)違紀(jì)盡量要責(zé)任人先寫保證書或檢查，然后再開處罰通知單，并且要違規(guī)人在處罰通知單上簽名確認(rèn)，只要員工在職，就一定要將違規(guī)違紀(jì)的所有材料保存，作為試用期轉(zhuǎn)正、升職考核、解除勞動合同或處理合同糾紛的衣?lián)�和證據(jù)。

2、企業(yè)在制訂考勤制度時，盡量只寫正班時間（8小時），加班不寫具體時間，比如：“上半時間上午8：00-12：00，下午14：00-1800，加班時間根據(jù)生產(chǎn)需要而定”。如果加班，也不要求員工打卡，考勤記錄更不能落到員工手中。

3、要求企業(yè)的所有管理人員在簽批員工辭職報告時，不能大筆一揮“同意”，因為第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容”。協(xié)商一致，必然有兩種可能：一種可能是用人單位提出解除勞動合同的動意雙方協(xié)商一致，還有一種方式是個人提出解除勞動合同動意，如果用人單位首先提出雙方達(dá)成一致，用人單位要向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者向用人單位提出，經(jīng)過用人單位同意協(xié)商一致解除勞動合同不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，你拿過來大筆一揮同意解除，這不是單方解除勞動合同，如果與之約定了服務(wù)期、違約金、預(yù)告解除統(tǒng)統(tǒng)作廢。所以，簽批勞動者辭職申請時候一定要注意，不能單純寫上同意就可以，還要附條件，比如同意，但是你要承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金，或

者同意30天之后離職。一定加上后續(xù)條件，否則變成協(xié)商一致解除勞動合同。（辭職書—辭職申請書）

4、如果與員工發(fā)生勞動糾紛，協(xié)商解決。但協(xié)商一致簽訂協(xié)議書時在協(xié)議上要加個條款，勞動者一方放棄針對甲方追索其他權(quán)利的權(quán)利。這樣企業(yè)就可以消除后患。（只要有棄權(quán)性條款，一般情況下勞動者申訴就會被駁回）

5、怎么樣能夠限制勞動者隨意跳槽呢？只有兩個途徑：第一可以不予辦理解除動合同手續(xù)，包括人事檔案轉(zhuǎn)移、社會保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移以及解除勞動合同證明書的收據(jù)；還有一種可以結(jié)合法律規(guī)定的工資支付周期盡量往后壓工資，比如9月1號---9月30號的工資，按照法律規(guī)定最晚可以到10月31號發(fā)。

6、如果員工沒有提前30天以書面形式通知企業(yè)就走了，用人單位可以向他追究的只有由于他的跳槽行為給你造成的經(jīng)濟(jì)損失，第一個是直接經(jīng)濟(jì)損失，必然因果關(guān)系。第二是采取必要的規(guī)避措施仍然規(guī)避不掉的損失，可以要求賠償，但必須要能提供充分證據(jù)。

7、新《勞動合同法》第三十八條第四款規(guī)定：“用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的勞動者可以解除勞動合同”。這是一個新規(guī)定，規(guī)章制度里邊有違法違規(guī)內(nèi)容，勞動者是否可以提出解除勞動合同要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其實不是這樣理解，規(guī)章制度違反法律法規(guī)規(guī)定是前因，造成勞動者權(quán)益受損是后果，必須產(chǎn)生后果勞動者才有這個權(quán)利，沒有后果就沒有這個權(quán)利，比如有一天員工說規(guī)章制度違法了，所以提出辭職，不理他，就讓他走，但規(guī)章制度里要加上這樣一句話“本制度與法律法規(guī)不一致的地方以法律法規(guī)為準(zhǔn)”，這個問題就解決。

綜上所述：雖然新勞動合同法的出臺增加了對企業(yè)壓力，但這是社會進(jìn)步、國家強(qiáng)大的標(biāo)志。企業(yè)必須面對，承擔(dān)社會責(zé)任。我們項目組老師首先要幫助企業(yè)走上持續(xù)良性發(fā)展的軌跡，企業(yè)老板才會自覺遵守國家的法律、法規(guī)。同時我們老師要指導(dǎo)企業(yè)建立合法、有效的企業(yè)規(guī)章制度，而不能只顧教企業(yè)如何去規(guī)避國家的法律、法規(guī)，因為我們歐博的老師是有社會責(zé)任感的。

第一章 招聘錄用階段如何規(guī)避風(fēng)險

方法1：招聘廣告的內(nèi)容一定要合法

方法2：明確設(shè)定“錄用條件”

方法3：主動履行“告知義務(wù)”

方法4：審查求職者的相關(guān)背景

方法5：確認(rèn)求職者是否有潛在疾病

方法6：確定求職者是否年滿16周歲 方法7：核實求職者是否已解除勞動關(guān)系 方法8：審查求職者是否存在競業(yè)限制 方法9：招用外國人要辦理相關(guān)手續(xù)

方法10：不要輕易發(fā)出“錄用通知書”

第二章 簽訂勞動合同如何規(guī)避風(fēng)險

方法11：及時簽訂勞動合同

方法12：按規(guī)定建立職工名冊

方法13：勞動合同一定要采用書面形式

方法14：勞動合同不可缺少的九個“必備條款”

方法15：通過“約定條款”保護(hù)自身利益

方法16：勞動合同條款要“約定明確”

方法17：訂立勞動合同要遵循一定的原則

方法18：明確約定勞動合同的生效時間

方法19：勞動合同要經(jīng)過雙方簽字蓋章

方法20：勞動合同要交給勞動者一份

方法21：勞動合同到期要及時續(xù)簽或終止

方法22：絕不能收取財物和要求擔(dān)保

方法23：沒有擔(dān)保如何預(yù)防企業(yè)財產(chǎn)損失

方法24：“勞動者不簽合同”該怎么辦

方法25：明確勞動合同的類型 方法26：合理選擇勞動合同期限 方法27：一年一簽勞動合同好嗎 方法28：如何理解“無固定期限勞動合同”

方法29：哪些情況必須訂立“無固定期限勞動合同”

方法30：哪些情況可以視為訂立“無固定期限勞動合同”方法31：合理規(guī)避“無固定期限勞動合同”的發(fā)生

方法32：如何避免出現(xiàn)勞動合同無效或部分無效

方法33：如何約定“服務(wù)期”

方法34：如何約定“保密協(xié)議”

方法35：如何約定“競業(yè)限制”

方法36：如何約定“違約金”

第三章 試用期如何規(guī)避風(fēng)險

方法37：試用期也要簽勞動合同

方法38：不能只約定試用期

方法39：不能超標(biāo)準(zhǔn)約定試用期

方法40：不能重復(fù)約定試用期

方法41：試用期工資不要低于法定標(biāo)準(zhǔn)

方法42：試用期也要為員工繳納社保

方法43：試用期內(nèi)也要給員工醫(yī)療期待遇

方法44：試用期內(nèi)不能隨便解除勞動合同

方法45：試用期內(nèi)解除勞動合同要符合法定程序

方法46：小心預(yù)防員工在試用期內(nèi)辭職的損失

第四章 履行和變更勞動合同如何規(guī)避風(fēng)險

方法47：不要拖欠和克扣工資 方法48：正確應(yīng)對“支付令” 方法49：不要違反“最低工資標(biāo)準(zhǔn)” 方法50：不要強(qiáng)迫或變相強(qiáng)迫加班

方法51：嚴(yán)格按規(guī)定支付加班費

方法52：依法保護(hù)勞動者生命安全和身體健康

方法53：勞動合同變更要符合法律規(guī)定

方法54：用人單位變更事項不能影響勞動合同的履行方法55：企業(yè)分立或合并后原勞動合同繼續(xù)有效

第五章 解除勞動合同時如何規(guī)避風(fēng)險

方法56：盡量通過“協(xié)商一致”解除勞動合同

方法57：當(dāng)勞動者“提前通知”解除勞動合同時怎么辦方法58：盡可能降低勞動者“自動離職”帶來的損失

方法59：勞動者“因用人單位主寸錯”解除勞動合同時怎么辦方法60：怎樣以勞動者“不符合錄用條件”解除勞動合同方法61：怎樣以勞動者“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”解除勞動合同方法62：怎樣以勞動者“嚴(yán)重失職”解除勞動合同

方法63：怎樣以勞動者“有雙重勞動關(guān)系”解除勞動合同方法64：怎樣以勞動者“有欺詐等行為”解除勞動合同方法65：怎么以勞動者“被追究刑事責(zé)任”解除勞動合同

方法66：怎么以勞動者“醫(yī)療期滿”解除勞動合同 方法67：怎么以勞動者“不能勝任工作”解除勞動合同 方法68：怎么以“客觀情況發(fā)生重大變化”解除勞動合同 方法69：怎么選擇非過失性解除勞動合同的方式

方法70：怎么以“經(jīng)濟(jì)性裁員”單方解除勞動合同

方法71：合理規(guī)避用人單位單方解除勞動合同的限制方法72：規(guī)范用人單位單方解除勞動合同的程序

方法73：怎樣正確終止勞動合同

方法74：巧妙規(guī)避解除或終止勞動合同的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”方法75：正確計算應(yīng)向勞動者支付的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”數(shù)額方法76：恰當(dāng)選擇向勞動者支付“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”的時間方法77：避免出現(xiàn)應(yīng)向勞動者支付“賠償金”的情形方法78：依法向勞動者索取“賠償金”

方法79：正確辦理解除或終止勞動合同的手續(xù)

方法80：正確出具解除或終止勞動合同的文書

第六章 規(guī)章制度的風(fēng)險規(guī)避

方法81：依法建立和完善規(guī)章制度

方法(推薦訪問公文素材庫：www.taixiivf.com)82：規(guī)章制度的制定主體要適格

方法83：規(guī)章制度的內(nèi)容要合法

方法84：規(guī)章制度的內(nèi)容要合情合理

方法85：規(guī)章制度的內(nèi)容不能違反勞動合同

方法86：規(guī)章制度的內(nèi)容不能違反公序良俗

方法87：規(guī)章制度最好是經(jīng)過民主程序制定

方法88：規(guī)章制度經(jīng)過公示才有法律效力

方法89：組建并發(fā)揮工會的溝通協(xié)調(diào)作用

第七章 特殊用工的風(fēng)險防范

方法90：謹(jǐn)防勞務(wù)派遣形成事實勞動關(guān)系

方法91：謹(jǐn)慎簽署“勞動派遣協(xié)議”

方法92：勞動派遣用工是有法律限制的

方法93：依法保護(hù)被派遣勞動者的權(quán)益

方法94：用工單位要履行相應(yīng)的義務(wù)

方法95：用工單位需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

方法96：合理使用非全日制用工

第八章 常用的勞動合同范本

北京市勞動合同書示范文本（固定期限）

北京市勞動合同書示范文本（無固定期限）

北京市勞動合同書示范文本（以完成一定工作為期限）北京市勞動合同書示范文本（非全日制用工） hr不可不知的其他相關(guān)文書

入職登記表

勞動合同簽收登記表

培訓(xùn)協(xié)議

保密協(xié)議

競業(yè)限制協(xié)議

勞動合同變更協(xié)議書 解除勞動合同協(xié)議書（協(xié)商解除） 解除勞動合同通知書（用人單位單方解除） 終止勞動合同通知書

解除（終止）勞動合同證明書

勞動合同續(xù)簽申請表

續(xù)訂勞動合同通知書

勞動合同續(xù)訂書

附錄：中華人民共和國勞動合同法

參考書目

第三篇：規(guī)避勞動風(fēng)險講座邀請函

企業(yè)人力資源法律風(fēng)險防范公益講座

一、講座目的

隨著《勞動合同法》、《社會保險法》等法規(guī)的正式實施，企業(yè)的人力資源法律風(fēng)險防范工作愈加重要，企業(yè)與勞動者之間的勞資糾紛在所難免，給企業(yè)及人事管理者帶來頗多困擾，企業(yè)敗訴案件中有80%以上是與企業(yè)規(guī)章制度不完善及相關(guān)法律知識匱乏有關(guān)，企業(yè)的管理層和人力資源部門迫切想了解和掌握相關(guān)勞動法律事務(wù)的能力和技巧，為此，特推出此類公益講座來方便企業(yè)更了解勞動法，規(guī)避勞動風(fēng)險。

二、主辦單位：江蘇省法制協(xié)會

協(xié)辦單位：仁人職業(yè)學(xué)校、西祠胡同、《江蘇商報》、天涯社區(qū)…

三、主講嘉賓：

趙老師：★.仁人職業(yè)學(xué)校資深講師。

★.著名勞動法專家。

★.南師大法學(xué)博士

★南京農(nóng)業(yè)大學(xué)副教授

★.曾在某著名律師事務(wù)所擔(dān)任合伙人律師。

★.先后處理企業(yè)勞動爭議案件及講座達(dá)百余次。

★.趙老師講課案例詳實，緊扣企業(yè)管理實務(wù)，深受學(xué)員好評。

四、講座主題

如何幫助企業(yè)合理控制人力資源法律風(fēng)險

五、講座時間及地點：

時間：11月12日周六下午13點30分

地點：中華路

此講座原價480元/人，現(xiàn)值仁人十二周年慶活動，面特對廣大新老用戶8號301會議室 免費，請有意向參加的單位及個人提前預(yù)約！欲報從速！

預(yù)約電話：025-666201*215380425158 朱老師

預(yù)約qq：529608119

第四篇：企業(yè)如何規(guī)避勞動用工風(fēng)險

企業(yè)如何規(guī)避勞動用工風(fēng)險

一、入職程序：

（一）核實求職者與原單位是否已解除勞動關(guān)系、是否存在存在競業(yè)限制

1、招用勞動者時，要求其提供與原單位解除、終止勞動合同的證明；

2、在無法提供證明的情況下，可要求入職員工簽訂《入職聲明》，內(nèi)容明確寫明“乙方保證在簽訂該勞動合同時已與其他用人單位解除或終止勞動合同，同時不存在與其他用人單位的保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議，若因該問題引起勞動糾紛，由乙方自行承擔(dān)相關(guān)責(zé)任”。

(二）核實求職者是否提供真實的個人材料

1、要求勞動者在《入職申明》中簽字確認(rèn)：本人充分了解學(xué)歷證明、資格證明、工作經(jīng)歷等資料真實是公司聘用的前提，如有虛假，公司可立即解除合同，并不予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，由此造成的后果和需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；

2、要求勞動者出示證件原件，留復(fù)印件，要求勞動者入職時在個人簡歷及相關(guān)的復(fù)印件上面簽字確認(rèn)；

3、在公司的規(guī)章制度中，可將簡歷虛假等認(rèn)定為“不符合錄用條件”、“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”。

二、有關(guān)試用期的相關(guān)規(guī)定

（一）有關(guān)規(guī)定試用期期限

按《勞動合同法》的規(guī)定：勞動合同期限3個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。

風(fēng)險分析：

公司違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的，違法約定的試用期無效。違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

這里要指出的是，賠償金并不能代替正常工資的支付，也就是說，在單位承

擔(dān)賠償金的同時，還要支付與該員工約定的試用期滿后的正式工資，即用人單位最終將承擔(dān)該員工試用期滿后約定的工資標(biāo)準(zhǔn)的雙倍工資。

此外，賠償金的承擔(dān)是以已經(jīng)履行超過法定試用期限為前提，也就是說，如

果對于違法約定的試用期，勞動者沒有實際履行的，單位就無須支付賠償金。勞動者在試用期的工資不得低于以下兩個標(biāo)準(zhǔn)：

（1）試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%，這個是《勞動合同法》的新規(guī)定，須格外注意。

（2）試用期的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

（二）有關(guān)在試用期內(nèi)解除勞動合同

1、對于勞動者而言，不需任何理由，只需提前三日通知用人單位即可。

2、單位單方在試用期內(nèi)解除勞動合同的處理方法：

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，試用期的員工不管員工是處于醫(yī)療期還是處于

孕期、產(chǎn)期或哺乳期，只要是員工被證明不符合錄用條件的，公司提前三天通知，都可以辭退，并且不需要支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對于證明不符合錄用條件的，需要注意以下幾個問題：

（1） 試用期要解除該員工的勞動合同，首要前提是試用期必須合法約定；

（2）用人單位制定有針對該員工的明確的錄用條件要做到錄用條件的盡量量化；

（3）用人單位曾向該員工公示過該錄用條件：

用人單位可在其員工手冊等規(guī)章制度中針對崗位要求規(guī)定錄用條件,也可以在勞動合同中對某一崗位的錄用條件進(jìn)行明確約定。在招聘時或錄用后,向勞動者明確“錄用條件”,并言明將其作為試用期的考核標(biāo)準(zhǔn)。在此，用人單位要做好必要的簽收手續(xù)，要員工在相關(guān)文件上簽字。

（4）用人單位有相應(yīng)的考核制度，并在試用期內(nèi)對該員工進(jìn)行了考核；

（5）該員工的考核結(jié)果必須告知員工；

（6）將勞動者不符合錄用條件與其解除勞動合同的決定送達(dá)了勞動者；

（7）時間上需注意，在試用期內(nèi)通知該員工；

（三）有關(guān)試用期繳納社保問題分析

1、風(fēng)險分析：

試用期屬于合同期的一個部分，也應(yīng)當(dāng)依法繳納社會保險。試用期不繳納社

會保險的風(fēng)險主要如下：

（1）試用期不交社保，屬于《勞動合同法》第38條規(guī)定的用人單位違法行為。一旦員工以此為由提出辭職，公司就要付出巨大的工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償成本，一年工齡折合一個月的補(bǔ)償；

（2）試用期內(nèi)如果員工發(fā)生工傷，因為社保沒有辦理，所以社保機(jī)構(gòu)是不

進(jìn)行任何理賠和補(bǔ)助的。這部分損失，就將轉(zhuǎn)嫁到企業(yè)身上，由企業(yè)承擔(dān)員工所有的工傷待遇和賠償。

2、風(fēng)險規(guī)避：

由于我公司的行業(yè)特點，員工發(fā)生意外傷害的可能性很大，如果員工在試用

期沒有繳納保險的情況下發(fā)生工傷事件，損失就會有單位承擔(dān)，為了減少損失，同時對員工也有一個保障我公司是否可以考慮為新入職員工在試用期內(nèi)繳納意外傷害保險。

三、有關(guān)工作時間的相關(guān)規(guī)定

綜合計算工時工作制是針對因工作性質(zhì)特殊，須連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)部分職工，采用的以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工時制度。在綜合計算工作時間的周期內(nèi)，具體某一天、某一周等的工作時間可以超過8小時或40小時等。但是，在綜合計算工作時間周期內(nèi)，平均日和周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。

不定時工作制是指每一工作日沒有固定的上下班時間限制的工作時間制度。它是針對因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時間衡量或需要機(jī)動作業(yè)的職工所采用的一種工時制度。經(jīng)批準(zhǔn)實行不定時工作制的職工，不受《勞動法》第四十一條規(guī)定的日延長工作時間標(biāo)準(zhǔn)和月延長工作時間標(biāo)準(zhǔn)的限制，但用人單位應(yīng)采用彈性工作時間等適當(dāng)?shù)墓ぷ骱托菹⒎绞�，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。

企業(yè)要實行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經(jīng)過審批。

風(fēng)險分析：由于我公司工作的性質(zhì)特殊，一線員工的休息時間不能嚴(yán)格保證，

所以我司可以采取以上兩種工時制度，規(guī)避用工風(fēng)險，但要注意實行不定時工作制和綜合計算工時工作制需符合法定的條件并經(jīng)過審批。

四、有關(guān)企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定方面的風(fēng)險分析：

《勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，

保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)�，有�?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

針對我公司的實際情況，對于規(guī)章制度的公示可以采取培訓(xùn)的形式告知：

1、制作一個簽到表；

2、寫明入職培訓(xùn)的時間、地點、主持人、內(nèi)容等

3、在打印出來的會議記錄上讓培訓(xùn)員工簽字確認(rèn)、如果頁數(shù)很多，可以采取每頁紙的下方都保留培訓(xùn)簽到人員簽字的地方，第一頁簽不完可以在第二頁上簽字。

五、有關(guān)員工主動提出辭職公司需注意的問題：

（一）公司應(yīng)與勞動者明確約定其離職交接的義務(wù)，并約定員工未依法辭職、交接給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的賠償范圍，如招聘費用、其他直接經(jīng)濟(jì)損失等。

（二）員工辭職時，公司應(yīng)當(dāng)要求員工提交書面的辭職信，并且應(yīng)當(dāng)要求員工本人在辭職信上簽字；同時，公司也可以在規(guī)章制度中規(guī)定，口頭辭職、電子郵件辭職、手機(jī)短信辭職等行為無效，必須按公司規(guī)定以書面形式提交辭職信，并簽字確認(rèn)方能生效。

（三）有關(guān)涉密崗位的風(fēng)險分析：

針對涉密崗位的員工，用人單位可以與員工約定該員工解除勞動合同的提前通知期，該提前通知期可以超過一個月，但是最長不得超過六個月，脫密期不能與競業(yè)限制同時約定。針對這種涉密崗位員工約定的提前通知期在法律上稱之為“脫密期”。脫密期是用人單位用來保護(hù)商業(yè)秘密的一種常見手段，在《勞動合同法》中沒有明確規(guī)定，也沒有禁止性規(guī)定。

脫密期是指掌握商業(yè)秘密的員工在離職前必須提前通知用人單位，并為用人

單位再工作一定期限，該期限屆滿，員工才可以正式離職，在這段時間內(nèi)，用人單位可以將員工調(diào)換至不需保密的工作部門，以確保員工不再獲知新的商業(yè)秘密。因此，脫密期又被稱為“提前通知期”。

用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)（不超過六個月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容；用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金�！�—《中華人民共和國失業(yè)保險條例》（1999年）

六、有關(guān)公司辭退員工需規(guī)避的風(fēng)險分析：

《勞動法》第二十五條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；2、嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；3、嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；4、被依法追究刑事責(zé)任的。

上述四種解除勞動合同的情形屬勞動者有過錯，勞動者有上述情形之一的，

企業(yè)有權(quán)隨時解除勞動合同，不需要提前一個月通知勞動者，也不需要給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

（一）員工嚴(yán)重違紀(jì)：

用人單位因員工嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或規(guī)章制度而解除其勞動合同關(guān)系的，必須要有明確的、合法的規(guī)章制度存在。其所謂“明確的”要求是：用人單位在員工手冊或者規(guī)章制度中對嚴(yán)重違紀(jì)的情形一定要做明確定義并做具體列舉，這種定義及列舉同時還必須符合法律法規(guī)規(guī)定、符合人之常情。此外，還要確保制度的制定程序是合法的。

（二）用人單位以員工嚴(yán)重失職，給用人單位利益造成重大損失為由解除其勞動合同關(guān)系，必須符合兩個必備條件：一是員工有嚴(yán)重失職行為，二是該行為給用人單位造成重大損失。嚴(yán)重失職一般是指勞動者在履行勞動合同期間，沒有按照崗位職責(zé)履行自己的義務(wù)，違反其忠于職守、維護(hù)和增進(jìn)用人單位利益的義務(wù)，

有未盡職責(zé)的嚴(yán)重過失行為。所謂重大損失，用人單位還得舉證證明單位遭受了經(jīng)濟(jì)損失，這個經(jīng)濟(jì)損失需要單位來算，然后單位還要有依據(jù)能夠證明這個經(jīng)濟(jì)損失已經(jīng)到了重大的境地。多少屬于重大損失，單位可以規(guī)定，單位沒有規(guī)定的，由仲裁機(jī)構(gòu)來裁定。

（三）公司實施解除行為需向員工出具書面文書，告知解除決定和理由，并讓員工簽字確認(rèn)收到。如果員工拒絕簽收，公司可以郵寄送達(dá)，并保留郵寄憑證。

七、有關(guān)勞動合同終止可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險

（一）用人單位決定續(xù)簽的，或者在勞動合同到期前續(xù)簽完，或者發(fā)現(xiàn)雙方無法就續(xù)簽事項協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)果斷地在勞動合同到期前決定不續(xù)簽。否則容易造成事實勞動關(guān)系，致使額外的成本支出。

（三）終止勞動合同的程序一般有以下幾個方面：

1、注意終止合同的法定條件何時出現(xiàn)；

2、須依法或依約決定是否提前、提前多長時間將終止合同的意向書面通知員工；

3、合同期滿或終止合同的條件出現(xiàn)時，即行辦理終止合同手續(xù)，包括為員工出具終止合同證明書；

4、違法或違約未提前通知員工的，依法、依約承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

(四)《勞動法》、《勞動合同法》對于特殊情形、需要特別保護(hù)的員工一般會有一個強(qiáng)大的傾斜保護(hù)，體現(xiàn)在勞動合同終止環(huán)節(jié)，如果出現(xiàn)這些特殊情形，勞動合同不能終止，否則須承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。如女員工處于“三期”、員工處于醫(yī)

療期的，等等，勞動合同不能終止。但前提是，員工必須提供相應(yīng)的證據(jù)證明。

（五）由于醫(yī)療期也是使得勞動合同不能終止的情形之一，所以用人單位要注意對員工病假的管理。注意病假證明的核實，員工請病假多或比較頻繁的，應(yīng)要求提供相應(yīng)證據(jù)或者要求復(fù)檢。 “兩種方法。第一，連續(xù)開病假的，帶員工去指定醫(yī)院隨機(jī)指定醫(yī)生復(fù)檢，核實病情。第二，去員工就診的醫(yī)院，直接找醫(yī)生施加壓力，因為亂開假單，醫(yī)生的執(zhí)照是會被吊銷的�！�

第五篇：某電器營銷公司為規(guī)避勞動合同法

某電器營銷公司為規(guī)避勞動合同法，擅自將工作多年的職工由長期用工改為勞務(wù)派遣，企圖逃避繳納各種社會保險等責(zé)任。為了維權(quán)，這名職工不得不拿起法律武器——

“若不打這場官司，單位怎么也不會主動為我繳這么多的社會保險費！”拿著剛送達(dá)的仲裁書，在省會打拼多年的東北青年于某激動不已。

1999年4月，于某應(yīng)聘到江蘇某電器營銷公司石家莊分公司從事銷售工作。期間，雙方一直沒有簽訂勞動合同，營銷公司也沒給于某繳納過任何社會保險。201*年，《勞動合同法》即將實施，為逃避為于某繳納各種社會保險的法律責(zé)任，營銷公司擅自將于某的長期用工形式改為勞務(wù)派遣，而此時，于某的關(guān)系并未與該公司脫離。201*年8月，營銷公司以辭退相要挾，強(qiáng)迫于某和某勞務(wù)派遣有限公司補(bǔ)簽了自201*年10月至201*年9月間的勞動合同。時隔不到半年，營銷公司用電子郵件發(fā)給于某終止勞動合同通知書，稱自201*年12月31日起與于某終止勞務(wù)派遣關(guān)系。

其實，對于營銷公司這一系列行為的動機(jī)，于某早已看出了端倪�！皠趧雍贤�法明確規(guī)定，用工單位要與職工簽訂勞動合同，否則就要支付雙倍工資。他們與我簽合同，怕承擔(dān)各種社會保險；不簽?zāi)�，又怕支付雙倍工資。因此，唯一的辦法就是趕緊把我打發(fā)走�！庇谀痴f。

為維護(hù)自己的合法權(quán)益，于某多次找公司負(fù)責(zé)人協(xié)商解決，但都未如愿。無奈之下，于某向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，要求營銷公司補(bǔ)繳養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險，支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和201*年1月至12月的雙倍工資。

營銷公司認(rèn)為，于某的權(quán)利主張沒有法律依據(jù)，并表示公司在201*年9月30日以前與于某存在勞動關(guān)系，而在201*年11月以后便與于某沒有勞動關(guān)系。與該爭議相關(guān)的某勞務(wù)派遣公司也認(rèn)為自己不應(yīng)擔(dān)責(zé)，并稱其只是名義上與于某簽訂勞動合同，而實際上是營銷公司在勞務(wù)派遣協(xié)議沒有終止的情況下，擅自終止了協(xié)議的履行。

勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為，雖然勞動爭議雙方并未訂立書面勞動合同，但依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，案中各方勞動主體資格合法，于某接受該營銷公司的管理，工資由其發(fā)放，解除勞動合同也由其履行。于某雖與某勞務(wù)派遣公司簽訂了勞動合同，但該公司既未對于某進(jìn)行管理，也沒有對其發(fā)放工資，故雙方簽訂的勞動合同沒有實際的法律效力，不存在勞動關(guān)系。

經(jīng)調(diào)解，雙方未能達(dá)成協(xié)議。最終，仲裁委員會依據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，依法裁決營銷公司支付于某解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金62925元，支付其201*年2月至12月未簽訂勞動合同的雙倍工資差額46145元，并為其補(bǔ)繳1999年4月至201*年9月的養(yǎng)老保險和201*年7月至201*年9月的醫(yī)療保險，同時駁回于某的其他申訴請求。

【說法】

“事實勞動關(guān)系”豈能更改

□裴金霞

該案是《勞動合同法》頒布及實施過程中出現(xiàn)的典型案例，用人單位為規(guī)避勞動合同法，降低企業(yè)的用工風(fēng)險而采取一種“補(bǔ)救”措施。那么，是不是改變了用工形式，單位就真的能脫責(zé)呢？員工的合法權(quán)益也就隨之消失了呢？事實上，企業(yè)的這種做法并不能使自己免責(zé)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的規(guī)定，勞動者與用人單位之間未訂立勞動合同，而勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動的，成立勞動關(guān)系。也就是說，只要用人單位的主體資格合法、其規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者提供用人單位安排的有報酬勞動并受用人單位管理，即形成事實勞動關(guān)系。

本案中，于某從1999年4月進(jìn)入營銷公司到201*年1月用人單位解除勞動合同，一直受營銷公司管理，工資由營銷公司發(fā)放，即使在用工形式改為勞務(wù)派遣的201*年至201*年期間，這種狀況也沒有改變過，并且這一切于某均提供了證據(jù)予以證明，因此，單純的將用工形式改為勞務(wù)派遣并不能改變于某與營銷公司之間存在的事實勞動關(guān)系，營銷公司應(yīng)向于某支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。并且，根據(jù)法律規(guī)定，勞動者依法享有獲得社會保險和福利的權(quán)利，營銷公司應(yīng)該為于某補(bǔ)繳各種社會保險費。

此案的警示意義在于：作為企業(yè)，應(yīng)該在不違背法律的前提下，不斷地完善內(nèi)部管理以使企業(yè)利益最大化，而不應(yīng)煞費苦心鉆法律的空子，企圖通過損害職工的利益，來獲取企業(yè)的利益；作為勞動者，在自己的勞動權(quán)益受到損害時要勇敢地拿起法律的武器。(作者系太平洋世紀(jì)律師事務(wù)所律師)

【鏈接】

1995年頒布實施的《中華人民共和國勞動法》：

第七十二條 社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

201*年頒布實施的《中華人民共和國勞動合同法》：

第三十六條 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

第四十六條 用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)賠償。

第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付二倍的工資。

a縣的甲公司與b縣的乙公司于201*年7月3日簽訂一份空調(diào)購銷合同，約定甲公司向乙公司購進(jìn)100臺空調(diào)，每臺空調(diào)單價201*元，乙公司負(fù)責(zé)在b縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在b縣的火車站發(fā)出了該100臺空調(diào)。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與c縣的丙公司簽訂了該100臺空調(diào)的購銷合同。合同約定：丙公司買下100臺托運中的空調(diào)，每臺單價1900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調(diào)毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調(diào)后，又與丁公司簽訂合同準(zhǔn)備將這70臺空調(diào)全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。請回答下列問題：

1．乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任？

2．假設(shè)甲公司以乙公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權(quán)？為什么？

3．遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？

4．乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

5. 丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

）《合同法》規(guī)定，在合同履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示不履行合同的主要債務(wù)的，另一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。據(jù)此規(guī)定，因為甲公司在合同履行期限屆滿前已經(jīng)向乙公司表明不能履行合同，所以，乙公司有權(quán)解除該合同。另據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。所以，乙公司在解除合同的情形下，仍可以向甲公司主張違約責(zé)任。

（2）應(yīng)由b市法院管轄。因為甲公司與乙公司在該合同中約定，如發(fā)生糾紛由合同履行地法院管轄�！逗贤�法》規(guī)定，履行地點不明確的，給付貨幣的，在接

受貨幣一方所在地履行。本案中的乙公司作為買賣合同的出賣人，是接受貨幣的一方，因此，合同履行地是乙公司所在地的b市。

（3）應(yīng)由丙公司承擔(dān)�！逗贤�法》規(guī)定，出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

（4）乙公司的要求不能得到支持。首先，乙公司與丙公司訂立的定金條款不符合擔(dān)保法的規(guī)定，已經(jīng)超過了合同總金額的20％；其次，即使該定金擔(dān)保的條款合法，根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，即兩者不能并用。

（5）屬于效力待定的合同。因為乙公司與丙公司在合同中約定，在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調(diào)的所有權(quán)。丙公司出賣所有權(quán)屬于乙公司的空調(diào)，屬無權(quán)處分，因此其與丁公司所簽訂的合同屬于效力待定的合同。只有在丙公司向乙公司付清全部貨款后，該批空調(diào)的所有權(quán)才轉(zhuǎn)移至丙公司，丙公司與丁公司訂立的合同才能生效。

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