? 方案交流質(zhì)量與專利申請文件的撰寫損失

文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 逯長明

在專利申請的過程中，申請文件的撰寫質(zhì)量直接影響技術(shù)方案的保護范圍和未來權(quán)利的穩(wěn)定性，甚至影響一件專利申請能否得到授權(quán)。所謂申請文件的撰寫質(zhì)量高，是指該申請文件不但能夠達到申請專利的基本目的，即，使專利作為有效打擊競爭對手和防護自己的武器以及達到增強市場競爭的實力等商業(yè)目的，甚至能夠在自己的專利與在先專利沖突時有足夠的回旋余地或獲得保護范圍擴大的權(quán)利（主要看在先專利是否存在缺陷，如果在先專利存在缺陷，則本申請文件可能產(chǎn)生撰寫增益），還能夠有效阻止在后專利的成立或阻止在后專利所支持的產(chǎn)品或技術(shù)與自己進行市場搶奪。盡管申請人希望得到高質(zhì)量的申請文件，但在代理實踐中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)由于撰寫者的技術(shù)經(jīng)驗或法律經(jīng)驗等的不足而導致申請文件存在缺陷，這些缺陷通常會影響申請人獲得權(quán)利、權(quán)利實施或商業(yè)目的的實現(xiàn)。當一個技術(shù)方案不能通過申請文件的撰寫獲得應(yīng)有的具有適合范圍的專利權(quán)利時，則稱該申請文件存在撰寫損失。撰寫損失可能體現(xiàn)在代理人方面，包括質(zhì)量相同時較高的撰寫成本；更多的撰寫損失則體現(xiàn)在申請人方面，包括申請文件存在的各種缺陷導致不能達到申請專利的基本目的。由于缺少法律經(jīng)驗和技術(shù)經(jīng)驗支持的申請文件會產(chǎn)生巨大的撰寫損失，因此，通常需要請專利代理機構(gòu)進行專利代理以減少這種損失。從本質(zhì)上說，申請文件撰寫損失的產(chǎn)生主要是所撰寫的專利申請文件沒有遵守專利法、專利法實施細則或?qū)彶橹改系囊?guī)定，事實上，申請文件撰寫損失是由多方面導致的，一個重要的方面來自代理人和申請人的方案交流，即技術(shù)交流和法律交流的質(zhì)量。

代理人和申請人進行交流的目的，就是獲得足夠的申請文件撰寫素材，從代理的角度進行技術(shù)方案的再創(chuàng)造，達到申請專利的基本目的。然而，這只是理想的情況。目前我國專利申請文件的撰寫質(zhì)量不高，與代理人和申請人的溝通不暢有直接關(guān)系。

從代理人角度看，首先是代理人缺乏溝通技巧或經(jīng)驗導致申請人不能完全領(lǐng)會代理人的意圖或理解不到位，使得申請人不能有效地配合代理人提供技術(shù)交底資料，由于得到的撰寫素材通常不充分，代理人不得繼續(xù)花費大量時間進行溝通或檢索，從而導致撰寫成本上升和時間的延誤。其次是代理人技術(shù)經(jīng)驗的缺欠導致不能有效地引導申請人提供技術(shù)交底資料。通常，技術(shù)經(jīng)驗欠缺的代理人一方面很難贏得申請人的信任，另一方面也無法從法律要求出發(fā)與申請人進行技術(shù)問題的深入討論，依據(jù)申請人在這種情況下提供的技術(shù)資料所撰寫的申請文件通常只能滿足專利撰寫的形式要求，難以撰寫出有效且保護范圍較寬的申請文件，此時的撰寫損失表現(xiàn)在撰寫成本的提高或撰寫質(zhì)量的下降，影響申請人獲得理應(yīng)獲得的較佳保護范圍的權(quán)利。例如，所撰寫的權(quán)利要求不能得到說明書的支持，使權(quán)利要求中的概括不成立。第三是代理人法律經(jīng)驗的缺乏使申請人不能完全領(lǐng)會法律的相關(guān)規(guī)定，造成理解失誤。由于專利申請文件本質(zhì)上是從技術(shù)角度描述的法律文件，欠缺法律經(jīng)驗極易使代理人受申請人純技術(shù)思想的干擾，使代理人的撰寫的申請文件更傾向于技術(shù)說明書或較多功能性的描述，這樣的申請文件嚴重時既給競爭對手足夠的提示，又可能不滿足法律的要求導致駁回或獲得的權(quán)利不穩(wěn)定。

從申請人角度看，最主要的問題是有些申請人不能為代理人提供有效且充足的撰寫資料。產(chǎn)生這種狀況的原因通常有下述幾種：（1）發(fā)明人沒有時間處理專利資料，造成所提供的專利資料與專利撰寫所需的資料不充足。這與我國大多數(shù)人對專利認識的缺乏，例如不重視專利或不了解專利對企業(yè)及個人的作用，重技術(shù)成果的獲得而輕權(quán)利的獲得等有直接的關(guān)系。（2）發(fā)明人專利知識的缺乏，造成所提供的專利資料與專利撰寫所需的資料不適應(yīng)。進行有針對性的專利培訓可以解決該問題。（3）發(fā)明人與代理人缺少基于專利法的技術(shù)問題的討論，使發(fā)明人只能就事論事地就發(fā)明方案本身提供資料，較難提供發(fā)明方案的再創(chuàng)造部分。（4）申請人提供的代理費與所代理技術(shù)方案的技術(shù)難度、撰寫質(zhì)量不平衡，導致代理人難以長期以較高的撰寫成本進行申請文件的撰寫。如果將專利代理與產(chǎn)業(yè)運作同等看待，合理的撰寫費用可能導致較佳的申請文件撰寫的投入產(chǎn)出比例，有利于申請人專利權(quán)利的獲得。

綜上所述，由于代理人與申請人之間的技術(shù)方案交流質(zhì)量直接影響申請文件的撰寫損失的大小，因此，代理人和申請人雙方應(yīng)共同努力減少申請文件的撰寫損失，使其趨于零，從而最大限度地保護申請人的利益。

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