經(jīng)濟法總結(jié)版

一．總則

經(jīng)濟法的調(diào)整對象

經(jīng)濟法是調(diào)整以國家為一方主體同其他各方主體在經(jīng)濟活動中所發(fā)生的社會經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱

（一）國家在調(diào)節(jié)市場主體關(guān)系、維護公平競爭的過程中形成的社會經(jīng)濟關(guān)系（二）國家在實行宏觀調(diào)控、促進經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展過程中形成的社會經(jīng)濟關(guān)系

（三）國家作為公共物品的供給者，在完成公共收入和支出的過程中形成的社會經(jīng)濟關(guān)系（四）國家作為國有資產(chǎn)的所有者，在國家資產(chǎn)管理過程中形成的社會經(jīng)濟關(guān)系（五）國家作為社會公平的維護者，在實施第二次分配和建立社會保障制度的過程中形成的社會經(jīng)濟關(guān)系

經(jīng)濟法的基本原則

公共利益優(yōu)先原則

集中體現(xiàn)在經(jīng)濟法中的強制性規(guī)范中。同時也體現(xiàn)在經(jīng)濟法的非強性規(guī)范倡導(dǎo)性規(guī)范中。

社會效益和經(jīng)濟效益相統(tǒng)一原則

社會效益與經(jīng)濟效益并不是截然分開的，它們僅僅是一個事物的兩個方面，互相有著密切聯(lián)系，而且互為因果。

注重公平和兼顧效率相統(tǒng)一原則

二．反不正當競爭法不正當競爭行為

指經(jīng)營者在市場競爭中采取違法手段謀取利益的行為。構(gòu)成要件：

①實施主體是經(jīng)營者

②目的是為了獲得經(jīng)營利益③競爭的手段違反了法律

④損害其他合法經(jīng)營者的利益和市場競爭秩序

①商業(yè)混同行為

指經(jīng)營者不正當?shù)貜氖率袌鼋灰�，使自己的商品或服�?wù)與他人的商品或服務(wù)相混淆，造成或足以造成購買者誤認誤購的不正當競爭行為。表現(xiàn)形式：

1．假冒他人的注冊商標

指未經(jīng)注冊商標所有人同意，而故意在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標。

2．擅自使用知名商標特有名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。

知名商品是指在市場上具有一定的知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。

知名商品具有特有的名稱、包裝、裝潢是指經(jīng)營者為自己的商品獨創(chuàng)的名稱，特殊的字形和字的特殊排列，具有特定的色彩、形態(tài)和外觀，能與其他商品相區(qū)別。

3．擅自使用他人企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品。

4.在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。虛假標示行為是指經(jīng)營者在商品或其包裝的標識上，對商品的質(zhì)量標志、產(chǎn)地或者其他反映商品質(zhì)量狀況的各種因素作不真實的標注，欺騙購買者的不正當競爭行為。

虛假標示行為與商業(yè)混同行為的異同

虛假標示行為和商業(yè)混同行為有相似之處。注冊商標、廠商名稱及知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，也在一定程度上能反映出商品的質(zhì)量狀況，因而從本質(zhì)上說，二者都是以弄虛作假的手段使購買者不能了解商品真實質(zhì)量狀況的欺騙性交易行為。

但是，虛假標示行為與商業(yè)混同行為亦有明顯的區(qū)別。實踐中，一般可以這樣把握，虛假標示行為不像商業(yè)混同行為那樣冒充特定競爭對手的商品，并不侵犯特定競爭對手的合法權(quán)益，而是通過直接虛構(gòu)、隱瞞商品質(zhì)量的欺騙性手段誤導(dǎo)購買者選購商品，影響整個同行業(yè)的競爭對手，獲取非法利潤。

②商業(yè)賄賂行為

指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或個人的行為。1．商業(yè)行賄

經(jīng)營者為了銷售或者購買商品，違反規(guī)定向交易對象或有關(guān)個人給付財物或其他利益的不正當競爭行為。構(gòu)成要件：

（1）商業(yè)行賄的主體是經(jīng)營者（2）行賄人主觀上是故意和自愿的

（3）客觀上實施了利用財物或其他手段收買交易對象或有關(guān)人員的行為（4）違反國家有關(guān)規(guī)定2．商業(yè)受賄

經(jīng)營者或其內(nèi)部工作人員、代理人以及有關(guān)國家工作人員，違反國家規(guī)定，索取或接受他人財務(wù)或其他利益，為他人謀取經(jīng)濟利益的行為。須具備以下條件：

（1）受賄主體是經(jīng)營者和有關(guān)個人

（2）行為人客觀上實施了索取或接受他人財物或其他利益的行為3．回扣行為及認定

回扣是商品購銷或勞務(wù)活動中，賣方從買方明確標價應(yīng)支付的價款外，另行扣除一部分，返回給買方的錢或物�；乜酃�開入賬是合法的，如果是賬外暗中給予或收受回扣的，是法律禁止的不正當競爭行為。4．折扣與回扣的區(qū)別折扣也被稱作價格折扣、讓利等。它是經(jīng)營者在市場交易中以明示的方式減扣或送讓給對方一部分款項，促成交易的一種促銷手段

折扣不屬于商業(yè)賄賂，是一種合法行為。折扣是一種商業(yè)慣例，我國會計制度和財務(wù)制度都予以明確規(guī)定。5．傭金

傭金是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報酬。反不正當競爭法已做了明確規(guī)定：“經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以用明示方式給對方折扣。可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣傭金的經(jīng)營者必須如實入賬�！�

③引人誤解的虛假宣傳行為

經(jīng)營者在經(jīng)營活動中利用廣告或者其他方法對商品或服務(wù)內(nèi)容作與實際情況不相符的虛假宣傳，導(dǎo)致客戶和消費者誤解的行為。構(gòu)成要件：

①經(jīng)營者或廣告經(jīng)營者，其目的是為了占領(lǐng)市場或者幫助他人奪取市場②客觀上實施了虛假宣傳或足以引人誤解的不正當宣傳

③其行為發(fā)生在市場經(jīng)營中，不具有市場經(jīng)營屬性的廣告不構(gòu)成不正當競爭廣告④其行為已造成或者可能造成競爭對手經(jīng)濟利益上的損失

④侵犯商業(yè)秘密行為

商業(yè)秘密

指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。構(gòu)成要件：

①不為公眾所知悉新穎性

②能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性價值性③權(quán)利人采取保密措施被保密性商業(yè)秘密的范圍：

我國《反不正當競爭法》將商業(yè)秘密的范圍規(guī)定為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

⑤不正當有獎銷售行為

指經(jīng)營者違反誠實信用原則和公平競爭原則，利用物質(zhì)金錢或其他經(jīng)濟利益引誘購買者與之交易，排擠競爭對手的不正當競爭行為。構(gòu)成要件：

①主觀上經(jīng)營者具有損害消費者利益和排擠競爭對手的故意。如推銷劣質(zhì)產(chǎn)品，或利用自己資本雄厚的優(yōu)勢，通過有獎銷售搶占市場，排擠其他競爭對手。

②客觀上實施了違法有獎銷售的行為。如無獎謊稱有獎，小獎謊稱大獎或巨獎銷售。③結(jié)果是損害了消費者或其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂了市場的正常秩序。表現(xiàn)形式：

①采用謊稱有獎銷售或者對所設(shè)獎的種類，中獎概率，最高獎金額、總金額，獎品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等做虛假不實的表示②采取不正當?shù)氖侄喂室庾寖?nèi)定人員中獎

③故意將設(shè)有中獎標志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時投放市場④利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品

⑤抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。以非現(xiàn)金的物品或者其他經(jīng)濟利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務(wù)的正常價格折算其金額⑥其他欺騙性有獎銷售行為。

⑥詆毀競爭對手商業(yè)信譽、商品聲譽的行為

經(jīng)營者以占據(jù)市場為目的，故意捏造、散布競爭對手或其商品的虛假事實，使其商業(yè)信譽、商品聲譽下降而削弱其市場競爭能力，從而使自己在市場競爭中取得優(yōu)勢地位的行為。構(gòu)成要件：

①實施主體為經(jīng)營者或者經(jīng)營者所利用和教唆的其他經(jīng)營者或個人等。

②主觀方面為故意貶低競爭對手，以削弱其競爭力，從而占據(jù)競爭優(yōu)勢為目的。③客觀方面表現(xiàn)為經(jīng)營者捏造、散布有關(guān)事實是虛假的。

④必須具備市場上特定的侵害對象，且該侵害對象為其競爭者。⑤該行為侵害的客體為同業(yè)競爭者的商業(yè)信譽、商品聲譽。表現(xiàn)形式：

①通過媒體向消費者散布攻擊競爭對手商業(yè)信譽和商品聲譽的虛假事實，借以奪取競爭對手的市場。

②向有關(guān)機關(guān)檢舉競爭對手違法。

③通過信函、傳單、小冊子、說明書形式陳述、散發(fā)虛偽事實，貶低其他生產(chǎn)廠家的商業(yè)信譽和商品聲譽。

④經(jīng)營者唆使他人在公眾中散布競爭對手的商品質(zhì)量有問題等謊言造成競爭對手商業(yè)信譽或商品聲譽的破壞。

三.反壟斷法

指為維護自由、公平的競爭秩序而對各種壟斷進行規(guī)范、約束的法律規(guī)范的總稱。反壟斷法適用除外

1.特定行業(yè)中經(jīng)營者的特定行為2.特定組織和人員及其實施的行為3.基于特定的經(jīng)濟目的而實施的行為

4.基于法律允許而對知識產(chǎn)權(quán)加以行使的行為

壟斷協(xié)議（限制競爭協(xié)議）

指兩個或兩個以上經(jīng)營者達成的排除、限制競爭的協(xié)議。

根據(jù)協(xié)議主體的不同，把壟斷協(xié)議分為橫向壟斷協(xié)議和縱向壟斷協(xié)議。橫向壟斷協(xié)議(卡特爾)

指處于同一經(jīng)濟階段相互獨立的企業(yè)之間所達成的有關(guān)限制相關(guān)市場競爭的協(xié)議。構(gòu)成要件：

①橫向壟斷協(xié)議的主體是兩個或兩個以上處于同一經(jīng)濟階段的互為競爭對手的經(jīng)營者②橫向壟斷協(xié)議包含有限制相關(guān)市場競爭的內(nèi)容，反映了參與的經(jīng)營者在主觀上具有協(xié)調(diào)行動、限制競爭的共同意愿

③橫向壟斷協(xié)議的具體表現(xiàn)形式是多種多樣的，可以表現(xiàn)為經(jīng)營者之間達成的書面的或口頭的協(xié)議，可以表現(xiàn)為行業(yè)協(xié)會的決議或者決定，還可以表現(xiàn)為經(jīng)營者之間在行動上的協(xié)調(diào)④橫向壟斷協(xié)議對相關(guān)市場競爭造成損害規(guī)制內(nèi)容：

①固定或者變更商品價格

②限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量③分割銷售市場或者原材料采購市場

④限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品⑤聯(lián)合抵制交易

⑥國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議。本法所稱壟斷協(xié)議，是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為縱向壟斷協(xié)議

指兩個或兩個以上處于不同經(jīng)濟階段的經(jīng)營者之間訂立的限制競爭的協(xié)議。構(gòu)成要件：

①縱向壟斷協(xié)議的主體是兩個或兩個以上處于不同經(jīng)濟階段的經(jīng)營者，協(xié)議主體間不存在競爭關(guān)系

②縱向壟斷協(xié)議的具體表現(xiàn)方式是多種多樣的，可以是經(jīng)營者之間書面的正式協(xié)議，可以是口頭協(xié)議，還可以是行動上的默契和協(xié)調(diào)③縱向壟斷協(xié)議包含有排他性的限制競爭內(nèi)容

④從后果上看，縱向壟斷協(xié)議可能對相關(guān)市場競爭造成損害規(guī)制內(nèi)容：

縱向價格壟斷協(xié)議：

我國《反壟斷法》第14條規(guī)定，禁止經(jīng)營者與交易相對人達成下列壟斷協(xié)議：（1）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格（2）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格

（3）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他壟斷協(xié)議第15條對豁免適用第14條禁令的情形作了規(guī)定�？v向非價格壟斷協(xié)議：從反壟斷實踐看，各國反壟斷法大多對縱向非價格壟斷協(xié)議采取了較為寬容的態(tài)度，一般只在縱向非價格壟斷協(xié)議對競爭造成不合理損害時才予以禁止。

濫用市場支配地位

指擁有市場支配地位的企業(yè)濫用其市場支配力，從而在相關(guān)市場內(nèi)限制競爭、損害他人合法權(quán)益的行為。構(gòu)成要件：

①企業(yè)具有市場支配地位

②企業(yè)有濫用市場支配地位的行為

③行為對相關(guān)市場競爭和公共利益造成損害典型表現(xiàn)形式：

不公平價格、掠奪性定價、拒絕供應(yīng)、搭售、歧視、限定交易等。

經(jīng)營者集中（企業(yè)結(jié)合）

兩個或兩個以上企業(yè)通過合并、股份保有等方式以達到在財產(chǎn)、經(jīng)營等方面相互結(jié)合的行為。經(jīng)營者集中的類型：①經(jīng)營者合并

②經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)

③經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或能夠?qū)ζ渌��?jīng)營者施加決定性影響企業(yè)合并、股份保有、董事兼任法律對企業(yè)合并規(guī)制態(tài)度：

對有利于社會經(jīng)濟發(fā)展的企業(yè)合并予以允許對嚴重損害相關(guān)市場競爭的企業(yè)合并予以禁止

對同時具有積極和消極兩方面影響的企業(yè)合并則權(quán)衡利弊后予以禁止或允許法律對股份保有規(guī)制態(tài)度：反壟斷法對股份保有進行規(guī)制，并不是反對一切形式的股份保有，而是要反對限制相關(guān)市場競爭的股份保有，重點監(jiān)控規(guī)模較大的企業(yè)的股份保有和處于競爭關(guān)系之中的企業(yè)之間的股份保有。法律對董事兼任規(guī)制態(tài)度：

董事兼任只要不違反公司法有關(guān)競業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定，一般是允許的。

為維護相關(guān)市場的有效競爭，反壟斷法必須對可能損害相關(guān)市場競爭的董事兼任加以規(guī)制。行政性壟斷的成因：

①原有的經(jīng)濟體制、管理模式和思想觀念具有一定的慣性②行政權(quán)的運用缺乏必要的法律約束③地區(qū)利益的強化行政壟斷的治理：

《反壟斷法》第33條規(guī)定：行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，實施下列行為，妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通：

①對外地商品設(shè)定歧視性收費項目、實行歧視性收費標準，或者規(guī)定歧視性價格②對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標準，或者對外地商品采取重復(fù)檢驗、重復(fù)認證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進入本地市場③采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進入本地市場④設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進入或者本地商品運出⑤妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為《反不正當競爭法》第7條規(guī)定：政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。

《反壟斷法》第32條規(guī)定：行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。

擴展閱讀：經(jīng)濟法期末考試重點總結(jié)版

名稱解釋：

格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。公司的發(fā)起設(shè)立是指由股東或發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部出資額或股份而設(shè)立公司。公司人格否認制度是指公司股東濫用公司的獨立責任和股東的有限責任時，否定公司的法人資格，而由股東對公司債務(wù)承擔連帶責任的制度。

物權(quán)的公信原則，又稱公示的效力。是指當事人在變動物權(quán)時依法定程序公示后，該物權(quán)變動就具有完全的法律效力，即使公示有瑕疵，善意受讓人基于對公示的信賴，仍能取得物權(quán)。物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。

締約過失責任是指在訂立合同過程中一方當事人違背誠實信用原則，致使相對人的信賴利益受到損害的，應(yīng)當承擔的民事責任。締約過失責任是違反先合同義務(wù)應(yīng)承擔的責任。所有權(quán)是所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。任意性規(guī)范是規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)具有相對肯定形式，允許當事人之間相互協(xié)議或單方面予以變更的法律規(guī)則。

產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。不包括未經(jīng)加工制作的礦產(chǎn)品、初級農(nóng)產(chǎn)品、初級畜禽產(chǎn)品、水產(chǎn)品等，也不包括未投入流通的生活自用產(chǎn)品、贈予的產(chǎn)品、試用產(chǎn)品、加工承攬的非標準產(chǎn)品等。建設(shè)工程不適用本法。建筑工程使用的建筑材料、建筑配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法。軍工產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理辦法，由國務(wù)院、中央軍委另行制定。

連帶責任則是指，每個合伙人都對全部債務(wù)負責，債權(quán)人可以請求全體、部分或個別合伙人清償，被請求的合伙人應(yīng)予以清償，不得以超過自己負擔比例為由拒絕。承擔連帶責任的合伙人對超出其負擔比例的部分可以向其他合伙人追償。

合同是合意之協(xié)議。合同又稱契約。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務(wù)的人是債務(wù)人。

簡答題：

1.當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照《合同法》規(guī)定的推定規(guī)則適用的情形？答：當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依合同的有關(guān)條款仍不能確定的，適用：（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。

（7）執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

2、股東權(quán)利主要有哪些？

答：股東的權(quán)利又稱股東權(quán)或股權(quán)，是股東以放棄出資的所有權(quán)為對價，依法從公司取得的權(quán)利。公司對股東的出資享有所有權(quán)。股東權(quán)利主要有：（1）參加股東（大）會。（2）選舉公司的董事、監(jiān)事等。（3）制定、修改公司章程。（4）獲取紅利權(quán)。轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、優(yōu)先受讓出資權(quán)。（5）公司增加資本時的優(yōu)先認購權(quán)。（6）知情權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東（大）會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（7）剩余財產(chǎn)分配權(quán)。

3、我國《合同法》規(guī)定的合同無效和合同的可變更或可撤銷的情形？

答：無效合同是指不符合法律規(guī)定的有效合同的要件，而沒有法律效力的合同。有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）

違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

可變更或可撤銷的合同，因當事人的意思表示不真實，使其法律效力不確定，受損害方可請求變更或撤銷。

1．重大誤解。因重大誤解訂立的合同。重大誤解是指行為人因為對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的行為。

2．顯失公平。在訂立合同時顯失公平的合同。顯失公平是指一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的而訂立的合同。

3．欺詐、脅迫或者乘人之危。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。欺詐是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的行為。脅迫是指以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的行為。乘人之危是指一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的行為。

4、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)答：董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)：

《公司法》第148條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

《公司發(fā)》第149條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

《公司發(fā)》第150條規(guī)定，董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)承擔賠償責任。

《公司發(fā)》第151條規(guī)定，股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢。

簡述題（本大題共1小題，共17分）

1、簡述有限責任公司和股份有限公司的不同特點。答：（一）有限責任公司和股份有限公司的概念

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。

股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。

（二）有限責任公司和股份有限公司的不同特點

1．募集資本的方式不同。有限公司不能公開募集資金，其資本只能全部由發(fā)起人全部認繳。股份有限公司則可發(fā)起設(shè)立，也可向社會公開募集資本。

2．出資憑證的名稱、能否上市流通、是否劃分成等額股份不同。有限公司出資憑證稱出資證明書或股單，不能上市流通，出資不劃分成等額。股份有限公司出資憑證稱股票，能上市流通，出資劃分成等額股份。

3．體現(xiàn)國家干預(yù)的程度不同。有限公司有較多的規(guī)定適用“契約自由”原則，國家干預(yù)相對少。中小型的有限公司股東往往參與管理，所有權(quán)和管理權(quán)結(jié)合在一起使有限公司有一定的人合公司的性質(zhì)，這就要求股東有相當?shù)南嗷バ湃�。國家就不必進行過多的干預(yù)。如對有限公司的表決權(quán)是否按出資比例行使，責任和收益是否按出資比例承擔或分配、章程中關(guān)于重大事項的規(guī)定或修改、出資轉(zhuǎn)讓等，只有公司沒有約定時才適用法律的規(guī)定，公司是否設(shè)經(jīng)理、規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的公司是否設(shè)立董事會都可由公司決定。有限公司的許多事項是可以約定的。而股份有限公司因為在社會經(jīng)濟生活中具有舉足輕重的地位，其對投資人和潛在的投資人影響也很大，國家干預(yù)、監(jiān)管更多、更嚴格。股份有限公司的表決權(quán)除累積投票制外按所持有的股份行使，收益分配以持有的股份來行使，且必須設(shè)立董事會和經(jīng)理，公司沒有選擇余地。

4．股東人數(shù)和發(fā)起人的住所的限制不同。有限公司有股東人數(shù)上限的限制，最多為50人，發(fā)起人的住所沒有限制。而股份有限公司沒有上限的限制，只有下限為2人以上，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

5．股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不同。有限公司出資向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，沒有約定的，則適用法律較嚴格的限制轉(zhuǎn)讓，因為有限公司有人合性質(zhì)，要求股東相互信任。而股份有限公司的股份除了發(fā)起人、董事及高級管理人員的股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制外，絕大多數(shù)股份可自由轉(zhuǎn)讓。6．設(shè)立程序的繁簡不同。有限公司設(shè)立程序較簡單，機構(gòu)設(shè)置也較靈活和簡單。股份有限公司設(shè)立程序較復(fù)雜，機構(gòu)設(shè)置也較復(fù)雜。

7．是否公開經(jīng)營的要求不同。有限公司的經(jīng)營對社會的影響往往不大，法律不要求公開其經(jīng)營。股份有限公司向社會募集資本，在社會上具有舉足輕重的地位，因此法律要求它公開經(jīng)營狀況。

2、簡述債的特征。答：債的特征

債權(quán)與物權(quán)兩者關(guān)系密切，同屬民法所調(diào)整的財產(chǎn)權(quán)利，但是債權(quán)與物權(quán)相比具有的許多顯著特征：

1、反映的財產(chǎn)關(guān)系不同。物權(quán)反映的是靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，即財產(chǎn)權(quán)屬關(guān)系。物權(quán)關(guān)系是商品交換的基礎(chǔ)和前提。債反映的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，即財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。債的關(guān)系是商品交換的規(guī)則和信用。

2、權(quán)利的對外效力不同。物權(quán)是絕對權(quán)，是對世權(quán)。物權(quán)關(guān)系的權(quán)利主體具有特定性，義務(wù)主體具有不特定性。物權(quán)的義務(wù)主體的義務(wù)是不作為，除物權(quán)人以外的所有人均負有不得侵犯物權(quán)人的物權(quán)的義務(wù)。物權(quán)有物上請求權(quán)效力，指當物權(quán)被侵害或有侵害之虞時，物權(quán)人有權(quán)排除妨害、請求救濟的效力。它是物權(quán)的根本效力的體現(xiàn)。除善意取得之外，無論物轉(zhuǎn)到何人手中，物權(quán)人可追及物之所在，直接行使物權(quán)。排他性不僅指物權(quán)具有不容他人侵犯的性質(zhì)；還指同一物之上不得同時成立兩個內(nèi)容不相容的物權(quán)，在同一物上，數(shù)個物權(quán)并存時，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)先于后設(shè)立的物權(quán)。無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；受讓人善意取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)的，原所有權(quán)或其他物權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。債權(quán)關(guān)系是相對法律關(guān)系，債權(quán)是對人權(quán)。債是特定主體之間的法律關(guān)系，債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人主張權(quán)利，對于債務(wù)人以外的第三人，債權(quán)人是不得主張權(quán)利的。債權(quán)具有相容性，即在同一標的物上可以成立不止一個內(nèi)容相同的債權(quán)。3、物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，買賣不破租賃是例外。

4、權(quán)利客體的內(nèi)容不同。物權(quán)客體具有特定性，通常只能是特定物，否則無法由權(quán)利主體

直接管領(lǐng)、支配，而且在物權(quán)轉(zhuǎn)移時，也無法登記和交付。此外，作為物權(quán)客體的物必須是獨立物和有體物，而不可能是行為。債的客體具有多樣性，可以是物也可以是行為，可以是特定物也可以是種類物。債權(quán)的標的因債權(quán)的種類不同而各不相同。在債權(quán)關(guān)系存續(xù)期間，債權(quán)人一般不直接占有債務(wù)人的財產(chǎn)，只有在債務(wù)人交付財產(chǎn)以后，債權(quán)人才能直接支配物。但交付以后往往導(dǎo)致債權(quán)的消滅和物權(quán)的產(chǎn)生。

5、權(quán)利的內(nèi)容不同。物權(quán)的內(nèi)容是直接支配一定的物，并排斥他人干涉。物權(quán)的權(quán)利人享有對物直接支配，并排斥他人干涉的權(quán)利。但他人因占有時效或善意取得制度而取得，對該物的所有權(quán)時，先前的所有權(quán)將因此而消滅，并不得對抗后一個所有權(quán)。債權(quán)核心權(quán)能是給付請求權(quán)，請求債務(wù)人依照債的規(guī)定為一定行為或不為一定行為。債權(quán)還包括受領(lǐng)權(quán)、選擇權(quán)和解除權(quán)等內(nèi)容。債權(quán)也具有不可侵犯性，在第三人侵犯債權(quán)（如第三人阻止債務(wù)人履行債務(wù)），給債權(quán)人造成損失時，債權(quán)人也可以請求該第三人賠償損失。但是債權(quán)不能像物權(quán)那樣可以產(chǎn)生排他性效力。在同一物之上，可以設(shè)立多個債權(quán)。

6、權(quán)利是否有期限不同。物權(quán)尤其是所有權(quán)，法律上并無期限限制，只要所有人存在，則所有權(quán)將必然存在，如果所有物發(fā)生轉(zhuǎn)讓，盡管原所有人喪失了所有權(quán)，但新所有人取得了所有權(quán)，所有權(quán)是具有永久性的權(quán)利。而債權(quán)是有期限的權(quán)利。首先，債權(quán)一般是具有請求期限的，在請求期限未到時，債權(quán)人不能隨時請求債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人也不負履行債務(wù)的義務(wù)；其次，債權(quán)是有一定存續(xù)期間的，期間屆滿，債權(quán)即歸于消滅。在法律上不存在無期限限制的債權(quán)，即使在一些合同之債中沒有規(guī)定合同的存續(xù)期限，債權(quán)人享有的債權(quán)與債務(wù)人所應(yīng)承擔的債務(wù)，也應(yīng)受到時效的限制。

7、權(quán)利設(shè)定的不同。物權(quán)設(shè)定時必須公示，動產(chǎn)所有權(quán)以動產(chǎn)的占有為權(quán)利象征，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)亦以占有為權(quán)利象征。而不動產(chǎn)則以登記為權(quán)利象征，地上權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)等亦以登記為權(quán)利象征。公示常常伴隨著物權(quán)的存在。而債權(quán)只是在特定的當事人之間存在的，它并不具有公示性，設(shè)立債權(quán)亦不需要公示。因此當事人之間訂立合同設(shè)立某項物權(quán)，如未公示，可能僅產(chǎn)生債權(quán)而不產(chǎn)生物權(quán)。

8、權(quán)利創(chuàng)設(shè)的不同。物權(quán)的設(shè)立采法定主義，即物權(quán)的種類和基本內(nèi)容由法律規(guī)定，而不允許當事人自由創(chuàng)設(shè)物權(quán)種類及其內(nèi)容。然而債權(quán)特別是合同債權(quán)，主要由當事人自由確定。當事人只要不違反法律的禁止性規(guī)定和公共道德，則可以根據(jù)其意思設(shè)定債權(quán)，同時又可以依法自己決定債的內(nèi)容和具體形式。

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