如何建立商業(yè)銀行的資產保全機制

試卷

一、（25分）

如何建立商業(yè)銀行的資產保全機制？

二、（25分）

試述中國農村合作金融改革方向。

三、（25分）

加強對我國中小企業(yè)的融資力度的現(xiàn)實意義和措施有哪些？

四、（25分）

試述投資體制的改革目標和措施。

試題答案及評分標準（供參考）

說明：本參考答案只提供要點。一、（25分）

商業(yè)銀行的資產保全，就是指通過采取有效措施，減少不良信貸資產存量，避免不良信貸資產的再發(fā)生，從而保證銀行資產的完整性。（2分）

建立、健全商業(yè)銀行資產保全機制，首先要分析不良資產產生的原因，其中主要原因包括：

1．國民收入向居民部門傾斜，并導致企業(yè)融資過分依賴銀行；（2分）2．銀企產權的同一性和預算軟約束造成銀行不良債權大量增加；（2分）3．企業(yè)內部原因；（2分）4．銀行自身的原因；（2分）5．政府方面的原因。（2分）

在分析不良資產形成原因的基礎上，建立健全商業(yè)銀行資產保全機制應從以下幾方面入手。

1．塑造新型銀企關系；（4分）

2．政府、銀行、企業(yè)三方攜手共同化解銀行不良信貸資產存量；（4分）3．加強銀行內部控制和管理，建立銀行資產保全機制。（5分）二、（25分）

合作金融包括農村合作金融和城市合作金融兩個部分，其組織形式包括信用合作社、合作銀行、合作企業(yè)設立的各種融資組織。農村合作金融組織包括農村信用合作社和農村合作基金會兩種形式。（4分）

按照《國務院關于農村金融體制改革的決定》的要求，農村合作金融管理體制的模式是：以農村信用社社員民主管理為主，行業(yè)管理為輔，中國人民銀行迸行主融監(jiān)管，同時輔以存款保險保障的立體管理體制。（4分）

今后制定農村合作銀行的組建方案時應遵循下列原則：1．堅持為農業(yè)、農民、農村經(jīng)濟服務的原則；（3分）2．堅持合作制原則；（3分）

3．堅持有利于國家宏觀調控的原則；（3分）4．防止地方化傾向；（3分）5．堅持依法辦事。（3分）

對農村合作基金會實行整頓后并入現(xiàn)有農村信用社或另設農村信用社的辦法。（2分）三、（25分）

加強對中小企業(yè)的融資對經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實意義主要從兩個方面分析：一是中小企業(yè)在經(jīng)濟發(fā)展中的地位和作用；（6分）二是中小企業(yè)融資的特殊重要性。（7分）加強對中小企業(yè)的融資的措施主要有以下幾方面：1．中小企業(yè)融資信用擔保機制的建設；（3分）2．中小銀行的建立和其作用的發(fā)揮；（3分）3．國有銀行對中小企業(yè)的金融支持；（3分）4．二板市場的建立和直接融資渠道的開拓。（3分）四、（25分）

投資體制改革的目標是企業(yè)自主決策、銀行獨立審貸、政府宏觀調控、發(fā)展資本市場、健全服務體系、強化監(jiān)督反饋。（1分）

關于投資決策與管理制度，將實行“誰投資、誰決策、誰承擔風險”的原則。（3分）銀行改革與資本市場建設。（3分）政府投資改革。（3分）具體講，投資體制改革就是要根據(jù)投資體制改革的總體目標，從以下幾方面入手：1．轉變政府職能，完善投資的宏觀調控體系；（3分）2．實行中央和地方政府投資的合理分工；（3分）

3．在明確投資者的投資范圍、規(guī)范投資資金來源的基礎上強化投資風險約束機制；（3分）

4．加強改善建設資金的宏觀調控；（3分）

5．深化投資體制改革、建立投資市場體系。

（3分）

擴展閱讀：債權憑證在商業(yè)銀行資產保全中的運用及立法完善

債權憑證在商業(yè)銀行資產保全中的運用及立法完善

引言:各地法院在司法實踐中推出的債權憑證制度，成為商業(yè)銀行信貸資產保全的重要法律利器。債權憑證制度作為我國司法制度的創(chuàng)新，有其深層的法理基礎和充分的法律根據(jù)，但仍需立法層面的完善。銀行在資產保全中充分運用債權憑證有利于提高執(zhí)行效率，降低不良資產。

到目前為止，許多省市的法院已陸續(xù)推行債權憑證制度，最高人民法院也已將債權憑證制度寫入《強制執(zhí)行法》草案中，債權憑證制度成為法院執(zhí)行工作改革和債權人清收債權的重要制度已是大勢所趨。所謂債權憑證制度，指實施強制執(zhí)行無效果時，執(zhí)行法院向申請執(zhí)行人發(fā)給具有法律效力的、證明經(jīng)強制執(zhí)行后申請執(zhí)行人對被執(zhí)行人享有的尚未實現(xiàn)的債權的權利證書。執(zhí)行程序終結，申請執(zhí)行人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有履行能力時，可持該證向法院申請再予強制執(zhí)行。該制度對商業(yè)銀行保全金融資產具有重要意義。

一、債權憑證制度的法理依據(jù)探討（一）債權憑證制度的理論依據(jù)1、法定債權請求權的準物權性

作為執(zhí)行根據(jù)的生效法律文書確認的債權請求權，是一種以公法為依據(jù)的法定請求權，不同于普通債權，在保護方法上也應不同于一般債權，各國一般傾向于以準物權的方式加以保護，申請人申請國家對它進行強制執(zhí)行的期限要遠長于普通民法債權的訴訟期間，這種準物權性質是債權憑證制度成立的基礎。

2、民事執(zhí)行的可再理性（再執(zhí)行性）是債權憑證的制度基礎

民事執(zhí)行不同于民事訴訟和行政處罰。民事訴訟為減少民事糾紛的不確定狀態(tài)、督促權利人積極行使其請求權，設置了時效制度和“一事不再理”原則。行政處罰也有“一事不再罰”原則，行政機關不得就同一原因和理由對同一違法行為施以兩次以上的處罰。而民事執(zhí)行不同，它所執(zhí)行的是已經(jīng)法院確認的有效的請求權，只要這一請求權沒有滿足，且債務人沒有破產或案件無不予執(zhí)行的情形，即使某一執(zhí)行程序終結，也不影響債權人再次啟動新的執(zhí)行程序。

3、債權憑證制度是民事裁判的延伸和民事執(zhí)行制度的完善

債權憑證的直接效力源于原生效裁判法律文書，是原執(zhí)行依據(jù)執(zhí)行力的擴張。債權憑證制度較好地解決了民事訴訟法規(guī)定的終結執(zhí)行與繼續(xù)執(zhí)行的矛盾，是對民事執(zhí)行制度的完善。

（二）債權憑證制度的現(xiàn)行法律根據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第233條規(guī)定，“被執(zhí)行人仍不能償還債務的，應當繼續(xù)履行義務。債權人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產的，可以隨時請求人民法院執(zhí)行�！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用民事訴訟法若干問題的意見》第296條對此也有明確規(guī)定，“債權人根據(jù)民事訴訟法第二百三十三條的規(guī)定請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行的，不受民事訴訟法第二百一十九條所規(guī)定期限的限制。”可見，債權人通過生效法律文書所確定的強制執(zhí)行請求權是受到法律絕對的、無期限保護，這些法律規(guī)定是建立債權憑證制度的法律根據(jù)。

二、債權憑證制度的適用（一）適用范圍根據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第235條終結執(zhí)行的六種情形中，作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產可供執(zhí)行，又無義務承擔人；追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡等情形屬于執(zhí)行徹底終結，不能適用債權憑證。只有被執(zhí)行人暫無償債能力或難以強制執(zhí)行，執(zhí)行標的為金錢給付的債權時，一般才適用。上海市對執(zhí)行標的限于債權人主動申請、有關金錢給付的債務；對被執(zhí)行人限于本地(上海市)的債務人，對外商投資企業(yè)、黨政機關或其他一些社會影響大的案件，暫不適用債權憑證。

（二）債權憑證適用條件

執(zhí)行法院發(fā)放債權憑證，應符合以下條件：被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行或現(xiàn)有財產經(jīng)強制執(zhí)行仍不足清償債務或法院查封、扣押的財產可供執(zhí)行的;執(zhí)行法院通知申請執(zhí)行人在一個月內查報被執(zhí)行人的財產，申請人到期不報或查報無財產的；債權憑證標的限于金錢給付的債務；法定執(zhí)行期屆滿；申請執(zhí)行人自愿申領且出具書面意思表示，或人民法院認為應當發(fā)放的。

（三）債權憑證發(fā)放方式

發(fā)放債權憑證程序的提起，有執(zhí)行人申請和法院依職權發(fā)放兩種，我國臺灣地區(qū)“強制執(zhí)行法”就同時規(guī)定了這兩種方式。但目前各省市發(fā)放債權憑證都僅限于執(zhí)行人(債權人)主動申請一種方式。筆者認為，為充分尊重執(zhí)行人的意思表示和防止出現(xiàn)個別法院為追求執(zhí)結率而濫發(fā)債權憑證的負面效應，應以執(zhí)行人申請為原則，不能強行發(fā)放，嚴格限制依職權發(fā)放。

（四）債權憑證的登記、變更、注銷、掛失程序

法院執(zhí)行機構負責債權憑證的登記，經(jīng)執(zhí)行仍有部分未執(zhí)結的或無財產可供執(zhí)行，按照未執(zhí)行的債權數(shù)額在債權憑證上登記；同一執(zhí)行案件對同一被執(zhí)行人有兩個以上申請執(zhí)行人的，經(jīng)全體債權人授權的代表人，登記為債權人，其受領給付及消滅債權行為對全體申請執(zhí)行人有效；同一案件中有兩個以上申請執(zhí)行人經(jīng)合意對被執(zhí)行人分別享有債權的，法院可按各自債權數(shù)額分別發(fā)給債權憑證。

債權憑證可根據(jù)債權人各次執(zhí)行后尚未執(zhí)結的債權余額進行變更，每次恢復執(zhí)行后，記載執(zhí)行的狀況、數(shù)額、余額等內容。

債權憑證主體的變更限于以下情形：持有債權憑證的公民死亡或法人及其他組織終止，有權繼承人或權利繼受人可憑有關證明文件到法院辦理債權憑證債權人變更登記；債權憑證發(fā)放后，發(fā)生可依法變更或追加被執(zhí)行人情形時，債權人可憑有關證明申請追加或變更被執(zhí)行人或對新增加的被執(zhí)行人另發(fā)債權憑證。債權憑證不得抵押、質押，不得轉讓、流通，不得因流通、轉讓等情形發(fā)生主體變更。

下列情形執(zhí)行法院應依法注銷債權憑證：債務人清償所有未執(zhí)結債務；持有債權憑證的公民死亡或法人及其他組織終止，無繼承人或繼受人，或者繼承人放棄繼承；債權人書面免除債務人未結債務；債的提存、抵銷、混同；債務人為法人或其他組織破產還債程序終結；法律法規(guī)規(guī)定或人民法院認為應予注銷的其他情形。債權憑證滅失的，債權人提供原生效法律文書及有關證明向原法院申請掛失補領。

（五）債權憑證時效

理論上債權憑證應無時效限制，全國10余個推行債權憑證的省市的實踐中對債權人依債權憑證再次申請執(zhí)行大多也無期限限制。但無限期的債權憑證不僅在現(xiàn)實中沒有必要，而且也不利于民事訴訟定紛止爭作用，因此宜采上海等地的做法，規(guī)定一個較長的有效期(20年)。

（六）債權憑證終結執(zhí)行的法律效力

法院發(fā)放債權憑證會同時裁定執(zhí)行終結，但一般執(zhí)行終結后，法律文書喪失強制執(zhí)行效力，不能再申請執(zhí)行，終結具有不可恢復性。而債權憑證的終結執(zhí)行是(某次)執(zhí)行程序的終結而不是執(zhí)行的終結，其法律文書的強制執(zhí)行力仍然存在，當符合執(zhí)行條件或債務履行障礙消失后可再次啟動程序，該終結是可以恢復的。除法律規(guī)定情形外，只有按債權憑證全部執(zhí)結尚未執(zhí)行的債權后，該債務關系的執(zhí)行才終結。債權憑證制度在私法上的效果是保留了當事人私法上的請求權。

三、完善債權憑證制度的思考（一）債權憑證制度的立法規(guī)范

目前，各地法院推行的債權憑證制度都是根據(jù)各省市法院自行制定的債權憑證規(guī)則實施的，各地規(guī)定有別，且都只在本省(市)范圍內有效，影響了法制的統(tǒng)一性。盡管債權憑證制度可以從民事訴訟法上找到其存在依據(jù)，但立法上缺乏明確規(guī)定，有關司法解釋立法層次較低。作為一種新的民事訴訟程序制度，應當以法律形式進行統(tǒng)一規(guī)范，因此，應加快推進《強制執(zhí)行法》出臺，將債權憑證制度正式寫入法律。

（二）完善債權憑證發(fā)放的條件

債權憑證發(fā)放的前提條件是被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行或現(xiàn)有財產經(jīng)強制執(zhí)行仍不足清償債務，這就有了申請執(zhí)行之初發(fā)放和執(zhí)行窮盡后發(fā)放兩種發(fā)放方式。但實踐中對無財產可供執(zhí)行難以有確定的標準，為防止債務人利用債權憑證逃避債務，應進一步完善發(fā)放債權憑證的前提條件:首先，除債務人逃匿等情形外，債務人在執(zhí)行中無財產可供執(zhí)行時，應命債務人寫立書據(jù)，承諾已無財產可供執(zhí)行，待有資力之日償還，再應申請執(zhí)行人申請發(fā)給債權憑證。其后如發(fā)現(xiàn)債務人有隱匿、轉移財產時，除繼續(xù)執(zhí)行外，還應對其虛假承諾進行處罰。其次，在有財產可供執(zhí)行時，除債權人在規(guī)定期限內不查報財產，應當在債權人申請執(zhí)行過一到二次，對債務人的財務報表、現(xiàn)金流量、應收帳款等作了充分的分析后才能發(fā)放債權憑證。要求債務人提供財產去向、信貸資金流向的證明材料。如債務人不能或拒絕提供上述承諾、資料和證明應視為拒絕履行生效的法律文書，法院可采取相應強制措施并應申請人申請，發(fā)給債權憑證。

（三）保證人適用債權憑證情況

債權憑證制度下保證人是否適用債權憑證有待完善。第一，一般保證下，在債權人向主債務人提起訴訟并強制執(zhí)行后，才能要求保證人清償債務，這時如果債權人向法院申請債務憑證，因為債權憑證執(zhí)行的無限窮盡性，不應再申請對保證人的債權憑證;如果債權人不對主債務申請債權憑證，他也可就訴訟確認的主債務人未償?shù)膫鶆疹~對保證人提出債權憑證申請；第二，在連帶保證下，如他僅向主債務人和保證人中一人提起訴訟并就未償金額提出債權憑證申請時，因為他對債權憑證被執(zhí)行人的執(zhí)行尚未徹底終結，無法確定另一人的償還金額，因此只能對此人提起債權憑證申請；但如果他同時向主債務人和保證人提出訴訟時，兩人一并列為連帶被執(zhí)行人，如債權人同意兩人按份清償債務時，也可列為兩個被執(zhí)行人分別開列債權憑證。

（四）配套制度和措施建設

首先，為保障債權憑證及其他執(zhí)行制度的有效實施，保證執(zhí)行的公正、公開、高效，應對法院現(xiàn)行執(zhí)行體制進行改革，建立一整套債權憑證管理制度，建立本區(qū)域(省或直轄市)法院系統(tǒng)統(tǒng)一的執(zhí)行機構。同時進一步完善債權人債權管理制度，與債權憑證制度配接。其次，債權憑證制度在銀行核銷壞帳、清收不良資產中發(fā)揮積極作用，有賴于央行及財政部相關規(guī)定政策的銜接，如明確國有商業(yè)銀行可憑附債權憑證的終結執(zhí)行向中央及財政部核銷壞帳、銀行據(jù)債權憑證迄后收回貸款的處理等。另外，應將債權憑證制度與信用評價體系建設結合起來，債權憑證記錄應作為具有公信力的社會記錄進行公示、提供查詢服務，債權憑證記錄應納入信用評價記錄。

參考文獻：

1、《銀行法》，法律出版社，1999年出版

2、《以案說法》，《金融法篇》，中國人民大學出版社，201*年出版3、《論債權憑證制度的實施》，《人民司法》201*年

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